契約成立の過程（申込の誘引から契約成立まで）

ビジネス実務法務入門連載　今回のテーマは、契約の成立過程についてです。

契約には、契約の当事者に権利や義務等を発生させます。契約には約束と異なり法的効果があるともいえます。

こうした契約はいきなり成立する訳ではではありません。以下、契約の成立過程を見ていきます。

申込の誘引

契約の前段階に位置付けられるのが、「申込の誘引」と呼ばれるものです。

契約は、申込と承諾の合致によって成立するところ、申込の誘引というのは、相手に契約の「申込」をさせるようお誘いすることをいいます。

平たく言えば、広告活動や商品のＰＲ活動です。たとえば、広告の掲載や、チラシの配布、カタログの送付等が申込の誘引に該当します。

この申込の誘引に対して、商品の購入希望者が、「商品を買いたい」というのが契約の「申込」であり、これに対して売主が「承諾」をすると、当該商品につき、売買契約が成立します。

なお、「申込の誘引」は、申込そのものではありませんので、買主が買いたい、といっても、これだけでは契約は成立しません。

買主の「買いたい」という意思表示に対して、売主の承諾が有った場合に、はじめて契約が成立します。申込の誘引を行った売主は、未だ、承諾するか否かの自由を有しているといえます。

ただし、実際、ある行為を「申込」と位置付けるか、「申込の誘引」にすぎないと位置づけるか、微妙なケースもあります。

たとえば、デパートやコンビニで商品を陳列する行為は店側の申込でしょうか、それとも単なる申込の誘引でしょうか。

この点については、店側の申込みであり、買主がこれをレジに持っていくのは顧客側の承諾である、と位置付ける説明もあれば、陳列行為も申込の誘引である、と位置付ける説明もあり、申込と申込の誘引との区別が必ずしも容易でないことが分かります。

商談・交渉

食料品の店頭販売等の日常生活における契約について、商談・交渉がなされることはあまり多くないかもしれません・

しかし、企業間取引における重要な契約に際しては、契約内容等につき、事前の商談・交渉がなされるのが通常です。

たとえば、契約における対価の金額をどうするか、履行期をいつにするのか、履行期までに何らかの問題が生じた場合の負担をどうするか、等が協議されます。

こうした商談や交渉を通じて、契約の内容が形作られていくことになります。

契約成立（契約書の作成）

契約は、申込み（契約の内容を示してその締結を申し入れる意思表示）に対して、相手方が承諾をしたときに成立します。

契約の効力も、特に契約で定めていない限りは、契約成立時に発生します。

なお、契約は口頭でも書面でも成立するのが一般的です。

ただ、企業が行う取引の内、重要な契約については、契約の内容につき、当事者間で争いとならないように契約書を作成するのが通常です。

また、契約の中井には、契約書など書面によって契約をすることが法律上求められている場合もあります。

こうした契約については、契約書等の書面で契約がなされない限り、当該契約は効力を生じません。

たとえば改正民法においては、民法446条2項において，「保証契約は，書面でしなければ，その効力を生じない。」と規定されており、書面でしなければ、補償契約が効力を生じないとされています。